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證券上市與交易中的違法行為 證券上市與交易中的違法行為

發布時間:2018年5月3日 長沙公司收購律師  
  
  論文摘要
  證券是的一種價值符號。證券市場是調節社會經濟需求的一個場所,它集聚社會資金進行資源再分配。因此,證券市場的健康,有利于促進國民經濟的迅猛發展,對發展家而言,合理地利用證券市場籌措資金,是一國經濟政策的重要組成部分。證券上市與證券交易有密切的聯系,證券上市是證券交易的前提,沒有證券的上市,就沒有可交易的證券,同時,證券交易是證券上市的目的 ,證券上市就是為實現證券的流通。但是,在證券市場發展不成熟的國家,證券市場由于制度不完善,市場操作不規范,信息披露不全面等,都直接到證券市場的良性運作。本文對證券上市與證券交易進行了,對證券上市階段和證券交易過程中的一些違規行為和違法特征進行了剖析。
  關鍵詞:證券上市,證券交易,違法行為,監管,
  證券上市是指證券發行結束后,依照法定條件和程序到證券交易所掛牌交易,即賦予某種證券在證券交易所進行買賣的資格。證券交易是指相對依法發行、上市的證券友證券交易所為主的法定場所進行買賣的活動。證券上市與證券交易有密切的聯系,證券上市是證券交易的前提,沒有證券的上市,就沒有可交易的證券,同時,證券交易是證券上市的目的 ,證券上市就是為實現證券的流通。在我國,上市與交易的的包括股票(a股、b股、境外上市股)、基金、債券(含可轉換債券)三種。從市值和市場份額角度相比較,股票是市場上的核心證券,基金與債券的比重甚低。與此相對應,證券上市與交易中的違法犯罪也主要是股票上市與交易中的違法犯罪。
  一、 我國證券上市和證券交易的一般規定
  《公司法》《證券法》《證券投資基金管理暫行辦法》《可轉換公司債券管理暫行辦法》、滬、深證券交易所的《上市規則》及《股票發行與交易管理暫行條例》等規范性文件對證券上市的條件和程序均作了詳細的規定。比如初次改造的股票必須具備下列條件:股票經批準已懊社會公開改造;公司股本總額不少于5000萬元;開業時間在三年以上的,最近連續盈利;持有股票面值達1000元以上的股東人數不少于1000人,向社會公開發行的股份達股份總數的25%以上,公司股本總額超過4億元的,其向社會公開發行股份的比例為15%以上;公司在最近三年內無重大違法行為,財務報告無虛假記載等等。在股票上市程序 上,我國也實行核準制,股票改造結束后發行人向中國證監 會提出 股票上市交易申請,上市申請經核準 后,發行人再向證監 會提交核準文件 。證券交易所收到 文件 后與發行人簽訂上市協議,并自收到文件之日起6 個月內安排該股票上市交易,在上市前發行人需要按規定格式和披露上市公告書。在實踐中,股票發行核準上市與核準基本上是實行“直通車”制。只有符合上市條件的股票發行申請才會被核準,股票發行成功結束后,在一定時期內均會被核準上市交易。根據滬、深證券交易所的《股票上市規則》,對股票上市實行上市推薦人制度,公司股票申請在證券交易所上市必須由交易 所認可的一至二個機構推薦上市推薦書。另外,國務院《關于進一步加強在境外發行股票和上市管理的通知》等 規范性文件 對境內公司或涉及境內權益的境外公司在境外上市的條件和程序作了特別規定;、債券也各有不同的上市條件和上市程序。

  我國對證券交易的主要規定集中于《證券法》第三章。在交易的對象上,只有依法發行的股票、公司債券及其他證券如可轉換公司債券、基金等才能進行交易。在交易場所上,只能在證券交易所掛牌交易、柜臺交易。在交易方式上,采用公開的集中競價交易方式,貫徹價格優先、時間優先的原則。在交易的主體上,證券交易所、證券公司、證券登記結算機構從業人員、證券監督管理機構工作人員和法律、行政法規禁止參與股票交
易的其他人員,在任期或者法定期限內,不得以任何方式參與 股票交易;為股票發行出具相關法定文件的中介機構和人員在該股票承銷內和期滿后六個月內不得買賣該種股票;為上市公司出具相關法定文件的中介機構和人員,自接受上市公司委托之日至上述文件公開 后5 日內,不得買賣該種股票。對大股東的約束上,規定了持有一個股份有限公司已發行的股份5%的股東的報告義務并禁止其在六個月內買入又賣出或賣出又買入同一種股票。我國目前只允許證券的現貨交易,不允許期貨交易;只允許證券的足額保證金交易,不允許融資或融券的信用交易。為保障證券交易秩序的安全和公開、公正、公平、公信的市場原則,為保護國有、集體資產的安全,我國《證券法》在第三章規定了一語道破交易的禁止行為,這些行為有:內幕交易、操縱市場、編造并傳播影響證券交易的虛假信息、qz客戶、法人以個人名義開立帳戶、挪用公款買 賣證券國有及國有資產控股的企業炒作上市交易的股票。
  二、 證券上市中的主要違法犯罪行為
  由于我國股票發行與股票上市核準實行的是“直通車”制,騙取上市資格往往就是騙取股票履行上市資格。在目前我國的證券市場上主要的犯罪行為有(1)騙取上市資格;(2)上市推薦人違法推薦;(3)申請上市過程 中的行賄、受賄;(4)違法境外上市。
  (一) 騙取上市資格
  騙取上市資格往往就是騙取股票發行資格,只是在以往股份制試點階段成立的一些定向募集的股份公司為了將原發行的股份上市才實施的單獨的騙取上市資格的行為。東方鍋爐(集團)股份有限公司(以下簡稱東方公司)是1988年由東方鍋爐廠以部分生產經營性賬面資產折為國家股,獨家發起設立的股份 制企業,1988年8月和1989年3月向社會公眾改造3000萬元和2400萬元社會個人股。東方公司為盡快上市,進行了編造虛假文件、虛增利潤等 一系列違法行為。首先為了達到 股票上市的目的 ,東方公司伙同有關機構弄虛作假,將注冊時間 和成為試點企業的時間 提前,還編造了股東大會決議和分紅方案,騙取了國家有關部門同意 其作為“遺留”公司而“繼續進行股份制試點”的資格。1999年10 月,中國證監 會對東方公司進行了虛假資格的調查,并決定對東方公司處心警告的處理。

  (二) 上市推薦人違法推薦
  根據滬、深交易所的股票上市規則,股票申請上市需要有一至兩家推薦人推薦。上市推薦人應履行下列義務:確認發行人符合上市條件;確保發行人的董事了解其所擔負責任的性質,并需承擔交易所上市規則及上市協議所列明的責任;向交易所提交上市推薦書;確保上市文件 真實、準確、完整,符合規定要求,文件內所載的資料均經過核實等等。兩交易 所規定 上市推薦人制度,核心是為了上市推薦 人對申請上市公司是否符合上市條件進行審查,并確保出具上市推薦書的申請人符合規定條件。但有些推薦人只求謀利,不履行審查和確保上市文件真實、準確、完整的義務,甚至與發行人勾結共同弄虛作假出具錯誤的上市推薦書。
  (三) 申請上市過程中的行賄、受賄
  我國證券市場成立至今,上市資格一起是稀缺資源,很多公司特別是定向募集的股份盡早上市,不惜采取行賄為了取得上市資格,使定向募集的股份盡早上市,不惜采取行賄等手段。而與審批、推薦上市資格有關的領導人員也利用權力收受或索取賄賂,構成了我國股票上市環節較嚴重的行賄、受賄鏈條。
  (四) 違法境外上市
  從證券市場建立起,國務院、中國證監會等 管理部門陸續頒布規范性文件如《股份有限公司境 外上市外資股的規定》《國務院關于進一步加強在境外發行股票上市管理的通知》《境內企業申請到香港創業板上市審批與監管指引》等,要求國內企業境外上市或涉及境內權益的境外 公司境外公司上市要履行一定的批準或核準手續。但有引起企業負責人,出于利益考慮,無視各
  種規定,在部分中介機構的協助下,采取各種手段逃避監管,未經批準或核準,擅自將境內企業或涉及境內權益的境外企業拿到境外上市。中國證監 會于1996年3月19日發出 通報,指出 境外上市是一項政策性很強制工作,帶頭我國改革 開放的形象,必須有組織、在步驟地進行中國企業(包括境外中資企業機構)無論采取什么形式到境外 上市,都必須 報經國務院證券委批準。違反上述規定的,要追究越權審批部門和擅自到境外上市企業負責人的責任。同時,對個別不負責的中介機構要進行紀律處分。
  三、 證券交易中的一般違法行為
  (一) 買賣非法發行的證券
  在交易對象上,《證券法》30條明確規定,證券交易當事人依法買 賣的證券必須 是依法發行并交付的證券。非依法發行的證券,不得買賣。
  (二) 違反轉讓期限的規定買賣證券
  我國對特種方式取得或搬起石頭砸自己的腳的證券的轉讓期限作了明確規定,在該限期內該種證券不得轉讓。如對于證券投資基金配售取得的股票有一部分必須 在3 個月的禁 售期,戰略投資者的禁售期在6 個月以上。對于上市公司董事等高級管理人員持有的本上市公司的股票及其因配股、轉增所得的增量股票在其任期內不得出售。以前的公司職工必須在公眾股份上市后3年才能出售等 等,若違反上述限期規定而出售股票,即為違法。由于 現在滬、深交易 所先進的交易系統和電腦設備,交易所已對轉讓禁止期限內的部分股票作了技術上的禁售措施,有關機構及其個人在客觀上無法在禁售期內轉讓該部分股票,使得目前這類違法行為發生得很少。

  (三) 法律法規禁止參與股票交易的人員以各種方式直接或間接持有、買賣股票
  為防范證券市場監管者、組織者利用職務的便利及其內幕信息從事股票交易,也為了防范市場監管者、組織者的監管職責與直接從事股票交易的營利目的相沖突,《證券法》規定,中國證監 會及其派出機構工作人員、證券交易所、證券登結算機構、一語道破公司做作業 人員及其法律 和行政法規禁止參與 股票交易的其他 人員如一定級別的公務員在任期或者法定期內,不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票。法律法規只是禁止上述人員從事股票交易,而不禁止其從事債券、基金的交易,這主要是因為債券、基金相對于股票而言,價格漲跌幅度不大,投機價值低,實際參與人員少,沒有必要禁止性規定。


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